Втордрагметаллы. Налоги ВДМ

https://www.traditionrolex.com/13

Анна АШАВСКАЯ

АШАВСКАЯ Анна Михайловна — юрист ООО "Мосэкспо-Металл"

ОСОБЕННОСТИ НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ ОПЕРАЦИЙ НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКОВ, ОСУЩЕСТВЛЯЮЩИХ ПРОИЗВОДСТВО ДРАГОЦЕННЫХ МЕТАЛЛОВ ИЗ ЛОМА И ОТХОДОВ

Особенности налогообложения операций налогоплательщиков, осуществляющих производство драгоценных металлов из лома и отходов, предусмотрены только в отношении налога на добавленную стоимость (НДС) и определены двумя статьями Налогового кодекса РФ — статьей 149, предусматривающей перечень операций, не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) налогом на добавленную стоимость, а также статьей 164, устанавливающей порядок применения ставки НДС 0 процентов.

Наличие в Налоговом кодексе статей, устанавливающих некоторые особенности налогообложения операций с драгоценными металлами, предопределено, на наш взгляд, главным образом, функционированием рынка драгоценных металлов и драгоценных камней в России по правилам и стандартам мирового рынка и ориентацией на мировую цену. Очевидно, что при отсутствии внутреннего закрытого рынка драгоценных металлов (в Российской Федерации объем добычи и производства превышает объем потребления внутри страны, что не позволяет устанавливать внутренние фиксированные цены) эти металлы, потребителем которых окажется мировой рынок, не могут продаваться по ценам выше мировых.

А значит, для обеспечения условий развития отрасли государство вынуждено позаботиться о ее рентабельности и обеспечить снижение себестоимости драгоценных металлов, отвечающее требованиям мирового рынка. К числу таких условий и относятся нормы указанных выше статей Налогового кодекса.

Существуют и формальные условия для выделения драгоценных металлов в качестве объекта с особым статусом, а именно:

• отнесение драгоценных металлов к валютным ценностям в соответствии с нормами Закона РФ "О валютном регулировании и валютном контроле";
• отнесение драгоценных металлов к стратегическим видам сырья, что повлекло включение этих объектов гражданских прав в сферу действия Закона "О государственной тайне".

Однако, на наш взгляд, данные юридические ограничения являются временными и сами по себе не дают оснований для установления особых налоговых режимов.

Для неспециалистов вкратце хотелось бы отметить разницу в применении статей 149 и 164 (НДС 0 %) НК РФ. Обе статьи определяют особый порядок уплаты НДС при продаже (реализации) драгоценных металлов.

Общий порядок уплаты НДС предполагает его внесение в бюджет двумя основными частями. Первая часть — это НДС, который уплачен в составе материалов (работ, услуг), необходимых для производства (в нашем случае) слитка. Вторая часть — после продажи слитка за вычетом первой части — уже уплаченного в составе материалов (работ, услуг). Общая сумма налога определяется размером налоговой ставки.

При продаже (реализации) слитков по 164 статье (п/п 6 п.1) Налоговый Кодекс РФ совсем освобождает налогоплательщика от уплаты налога (уплаченная налогоплательщиком при приобретении материалов (работ, услуг) первая часть налога должна быть возмещена из бюджета), а статья 149 НК РФ (п/п 9 п.З) освобождает налогоплательщика от уплаты только второй части налога, тогда как первая часть налога поступает в бюджет в процессе производства слитка.

Применить статью 149 НК РФ могут любые организации (кроме указанных в ст. 164), реализующие драгоценные металлы указанным выше организациям, а статья 164 НК РФ применяется организациями, осуществляющими добычу драгоценных металлов или их производство из лома и отходов.

Законодатель не дает налогоплательщику выбора, по какой статье уплачивать НДС при реализации драгоценных металлов Государственному фонду драгоценных металлов драгоценных камней РФ (Гохрану России), фондам драгоценных металлов и драгоценных камней субъектов РФ, Центральному банку РФ и банкам: если организация не является добывающей или не производит драгоценные металлы из лома и отходов, то НДС определяется 149-ой статьей, а если добывает и производит, то 164-ой (ставка НДС 0%).

Однако, применить статью 164 НК РФ производителю драгоценных металлов из лома и отходов оказалось не так просто.

Здесь организации оказываются перед двумя главными проблемами — необходимостью доказать право на применение ставки НДС 0 процентов и обосновать сумму НДС, подлежащую возмещению.

Первая проблема — проблема собственно производителей драгоценных металлов из лома и отходов.

Федеральный Закон "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" № 41 -ФЗ установил, что к производству драгоценных металлов из лома и отходов относится деятельность по извлечению драгоценных металлов из лома и отходов и аффинаж. Применение нормы для аффинажных предприятий, видимо, проблем не вызывает. Однако законодатель не уточнил, что именно понимается под извлечением драгоценных металлов из лома и отходов. Налогоплательщику приходится доказывать в арбитражном суде, что извлечение драгоценных металлов из лома и отходов до аффинажа осуществляется на стадии первичной обработки и переработки лома и отходов, содержащих драгоценные металлы.

При этом попытка решить проблему терминологии путем внесения поправок в Закон у чиновников Министерства финансов РФ понимания не нашла. А между тем, регистрационные удостоверения, выдаваемые органами пробирного надзора при Министерстве финансов РФ, никогда не выдавались организациям с указанием ее права осуществлять извлечение драгоценных металлов из лома и отходов или производство драгоценных металлов из лома и отходов. Выдаваемые регистрационные удостоверения подтверждают право на осуществление заготовки, первичной обработки и переработки лома и отходов, содержащих драгоценные металлы.

Таким образом, если предприятие претендует на применение статьи 164 НК РФ, то оно должно доказать, что его регистрационное удостоверение дает ему право производить драгоценные металлы из лома и отходов.

Норма статьи 164 НК содержит проблемы ее применения практически в каждом слове:

• и, как указывалось выше, понятие производства драгоценных металлов, данное в Федеральном законе "О драгоценных металлах драгоценных камнях", включает стадию извлечения драгоценных металлов из лома и отходов, содер-жание которой не раскрыто ни в одном документе;
• и понятие лома и отходов драгоценных металлов (присутствующее, к слову сказать, только в Инструкции "О порядке учета и хранения драгоценных металлов, драгоценных камней, продукции из них и ведения отчетности «При их производстве, использовании и обращении», утв. Приказом Минфина от 29 августа 2001 г. N68H), не позволяет определить, когда, собственно, он перестает быть ломом и становится произведенным драгоценным металлом;
• и как должны выглядеть драгоценные металлы после производства, чтобы их можно было назвать драгоценными металлами (являются ли драгоценными металлами отправляемые на аффинаж пластины, контакты, блоки и узлы с высоким содержанием драгоценных металлов).

Необходимость должным образом обосновать все эти законодательные огрехи становится составной частью второй проблемы — общей для организаций, применяющих ставку 0 процентов. Даже при наличии всех правильно оформленных документов московские организации вынуждены решать вопрос возмещения НДС из бюджета через Арбитражный суд. В первую очередь это касается НДС, возмещаемого при реализации товаров (работ, услуг) на экспорт. Однако процедура возмещения и "экспортного" и "внутреннего" НДС аналогична.

По признанию самих судей, Арбитражный суд г. Москвы "завален" нулевым НДС. Думаю, что при такой постановке вопроса нужно признать, что норма закона, де-юре дающая право возместить НДС в течение трех месяцев, считая со дня подачи налоговой декларации, де-факто не применяется без решения суда. На практике такое возмещение смогло быть произведено только через год. При этом налоговая инспекция решения арбитражного суда обжалует вплоть до Высшего арбитражного суда.

Сегодня, полагаем, уже можно говорить о сложившейся практике разрешения Арбитражным судом подобных дел в пользу налогоплательщика. Но позиция налоговых органов и арбитражного суда одинаковы — каждая декларация по ставке 0 процентов — это новые обстоятельства, новые возмещаемые суммы и новые документальные подтверждения, предусмотренные законом. Так что государство ничего не собирается отдавать "без боя".

Два слова о статье 149 НК РФ. Статья 149 НК РФ (п.9 и п.З) применяется организациями, осуществляющими производство драгоценных металлов из лома и отходов, в двух случаях:

1. при реализации лома и отходов драгоценных металлов для производства драгоценных металлов и аффинажа;
2. при реализации драгоценных металлов Государственному фонду драгоценных металлов драгоценных камней РФ, фондам драгоценных металлов и драгоценных камней субъектов РФ, Центральному банку РФ и банкам.

На практике возникали проблемы при применении этой нормы НК РФ (в части реализации для производства драгоценных металлов и аффинажа) у налогоплательщика, реализующего лом и отходы драгоценных металлов не аффи-нажному предприятию, а организации, осуществляющей производство драгоценных металлов из лома и отходов на предшествующих аффинажу стадиях. Такими стадиями, в соответствии с п. 3.2. Инструкции "О порядке учета и хранения драгоценных металлов, драгоценных камней, продукции из них и ведения отчетности при их производстве, использовании и обращении", утвержденной Приказом Минфина от 29 августа 2001 г. №68н, являются первичная обработка и переработка лома и отходов драгоценных металлов.

Отчасти, такой подход налоговых органов мог быть "подогрет" нормами не отмененного до настоящего времени Постановления Правительства РФ № 756 "Об утверждении положения о совершении сделок с драгоценными металлами на территории Российской Федерации" от 30 июня 1994 г. Действие этого Постановления распространялось только на золото и серебро. При этом покупать его в виде лома и отходов могли только предприятия — заготовители и скупочные предприятия, которые могли реализовывать его после аффинажа только Комитету РФ по драгоценным металлам и драгоценным камням. Продажа лома и отходов драгоценных металлов другим субъектам не допускалась, равно как и заключение договоров на переработку с организациями, кроме аффинажных предприятий.

Принятый в 1998 году ФЗ № 41 -ФЗ "О драгоценных металлах драгоценных камнях" установил условия и порядок реализации драгоценных металлов в любом виде различным субъектам рынка. Однако вышеуказанное Постановление все еще дает налоговым органам повод для сомнений в правомерности осуществляемых операций вплоть до необходимости для налогоплательщика отстаивать свою правоту в арбитражном суде. Судебная практика подтвердила правомерность применения этой статьи НК РФ при реализации драгоценных металлов в ломе и отходах как аффинажному предприятию, так и организации, осуществляющей производство драгоценных металлов из лома и отходов на стадиях первичной обработки и переработки лома и отходов драгоценных металлов.

https://www.traditionrolex.com/13